非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。本罪在主观方面由故意构成，并且具有谋取非法利润的目的，这是本罪在主观方面应具有的两个主要内容。如果行为人没有以谋取非法利润为目的，而是由于不懂法律、法规，买卖经营许可证的，不应当以本罪论处，应当由主管部门对其追究行政责任。

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网友咨询：

被告人黄某在2014年至2017年期间，在未取得《化妆品卫生许可证》和《工业产品生产许可证》的情况下，以未经登记注册的“丽x行实业发展有限公司”名义生产销售“艾美立”系列化妆品，合计金额17万余元。问黄某未取得生产许可证和卫生证的情况下生产销售化妆品，是否构成非法经营罪？

四川弘维律师事务所杨东升律师解答：

根据《刑法》第二百二十五条的规定，构成非法经营罪的重要情形之一，即是行为人未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品等、扰乱市场秩序、情节严重或者情节特别严重的行为。判断是否构成非法经营罪的关键，在于从事该种生产经营活动是否必须事先取得专营、专卖或者限制买卖的行政许可。

具体到本案，由于《化妆品卫生监督条例》只规定化妆品生产者必须取得化妆品生产企业卫生许可证，未设定化妆品生产经营许可制度，故黄某生产销售化妆品的行为不构成非法经营罪。但如果黄某未取得卫生许可，生产销售的化妆品造成人体损害或者发生中毒事故，构成犯罪的，可以生产销售不符合卫生标准的化妆品罪定罪处罚。

杨东升律师普法：

非法经营罪如何处罚

违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专场物品或者其他限制买卖的物品的。

(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的。

(三)未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的。

(四)其他严重扰乱市秩序的非法经营行为。

单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。